珞珈速递｜律师执业培训系列 “ 律师实务中的法律思维问题 ”

徐亚文

武汉大学法学院教授、博士生导师

        主要研究法理学、宪法与行政法学，兼职从事法律实务，擅长处理民商事疑难案件。已出版著作10部，发表科研论文80余篇，主持或者参与国家级科研课题6项，横向课题近25项。获国家级教学成果奖、湖北省高等学校省级教学成果奖、湖北省人民政府社会科学优秀成果奖等奖励5次。主持湖北省、武汉市、恩施州等地方立法调研和立法草案起草工作7项。

       授课内容如下：

       一、像法律人一样思考

       经济人：以“成本——效益“考量为特征，依赖市场竞争配置资源；

       政治人：以权力为中心的思维方式，现代社会具有民主色彩；

       哲学人：以终极目的为中心的思维方式，具有抽象思辨色彩；

       法律人：以定分止争为目的的思维方式，具体有四个特征。

       二、法律思维的一般特征

       1、程序思维：英国法律谚语：“权利是在程序的裂缝中产生的”。程序思考先于权利主张。在现代法治社会，存在程序正义与实体正义的分野。要注重程序法的学习和运用.

       2、证据思维：事实为依据，事实需要证据证明。注重掌握证据规范，提高保存、收集、运用证据的技能。

       3、规范思维：以法律规范为依据的思考方式，追求法律效果。邹碧华的《要件审判九步法》“要件审判的步骤”

       4、理性思维：逻辑推理（形式推理、实质推理）等司法解释的思维。目前，比较典型的实质推理是“穿透式审判思维”

       三、要件

       1、要件有二：法律规范构成要件+案件事实构成要件，整理后一一对照，将案件事实“涵摄“到法律规范，依法裁判。

       2、要件分析整体思路：以确定当事人主张的法律关系为核心，从固定诉讼请求-法律关系-请求权或者抗辩权基础-争议焦点-举证责任-要件涵摄-裁判。

       3、连接点：在程序法与实体法之间建立连接点；在纠纷事实与法律规范之间建立连接点；在法官诉讼指挥与当事人处分权之间建立连接点。

       四、穿透式审判思维    

       ①“穿透式审判思维”的基本要求。（概念形成、案例检索、适用类型）

       ②“穿透式审判思维”的问题。

       ③“穿透式审判思维”的基本步骤。以邹碧华的要件审判九步法为指导。

       ④“穿透式审判思维”适用中应注意的问题。    

       ⑤ “让与担保”例、 “公司人格混同”例。